г. Москва, Спартаковская площадь, дом 14, строение 3, офис 3005
ЮРFAQ
Абсолютно все компании должны будут раскрыть своих бенифициарных владельцев! А вы уже готовы?

С 21 декабря все компании обязаны иметь сведения о своих бенефициарных владельцах и предоставлять эту информацию по запросам определенных госорганов.  Иначе можно попасть на штраф до полумиллиона рублей. О том, кто такие бенефициарные владельцы, как новые требования отразятся на обычных компаниях и на тех, которым есть, что скрывать, и чем чревато нарушение этих требований – читайте ниже.

Сразу отметим, что новые требования затронут абсолютно все компании и кое-что придется изменить в документообороте. Дело в том, что в Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов…» внесены изменения, согласно которым с 21 декабря 2016 г. все компании обязаны иметь информацию о своих бенефициарных владельцах и предоставлять ее по запросам определенных госорганов.

Начнем с того, кто же такой бенефициарный владелец. Это физическое лицо, которое в конечном счете прямо или косвенно (через третьих лиц) владеет (имеет преобладающее участие более 25% в капитале) юридическим лицом либо имеет возможность контролировать его действия. Приведем простой пример: если в ООО три участника (у двух доли по 20%, а у третьего 60%), то бенефициарным владельцем будет тот, у которого 60%. Другой пример: в ООО «Альфа» два участника - Иванов (с долей 20%) и ООО «Центавра» (с долей 80%), в котором Сидоров - единственный участник  (100%). В этом примере бенефициарным владельцем ООО «Альфа» будет Сидоров.

Если так просто определить бенефициара невозможно, то нужно для подстраховки иметь доказательства, подтверждающие, что компания предприняла меры для его установления. Например, сложности могут возникнуть, если в непубличном акционерном обществе один акционер – иностранная компания, зарегистрированная в государстве, законодательство которого не позволяет раскрывать информацию об учредителях. В поправках не предусмотрено, что будет считаться достаточными мерами. Но в любом случае рекомендуем направить всем участникам компании (а также участникам участников по цепочке) запрос с требованием предоставить сведения о бенефициарных владельцах.  Кстати участник компании не вправе отказать в предоставлении этих сведений, ссылаясь на то, что это персональные данные. В поправках специально оговорено, что это не будет считаться нарушением. Также можно запросить сведения о них из ЕГРЮЛ или реестра компаний другого государства (если участником является иностранная компания). Правда, нужно понимать, что хотя во многих странах реестры являются публичными, но скорее всего, в них не окажется всех необходимых сведений. Поэтому есть еще один вариант – можно подать иск в суд о предоставлении информации о бенефициарных владельцах. Даже если все эти способы не приведут к тому, что компания установит своих бенефициарных владельцев, по крайней мере она сможет доказать, что предприняла все меры для их установления.

Компания должна иметь следующие сведения о бенецифициаре:

- фамилию, имя, отчество,

- гражданство,

- дату рождения,

- реквизиты документа, удостоверяющего личность,

- данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в РФ,

- адрес места жительства (регистрации) или места пребывания,

- ИНН (при его наличии).

Кроме того, компании обязаны хранить информацию о своем бенефициаре не менее 5 лет и периодически обновлять  ее – но не реже чем один раз в год. А это значит, что нужно принять приказ или внутренний документ, в котором установить порядок фиксации, обновления и хранения этой информации (в частности, кто будет хранить эту информацию и где, кто будет отвечать за ее хранение, кто будет ответственным лицом за установление бенефициарного владельца и обновление сведений о нем, в том числе направление запросов и получение выписок из ЕГРЮЛ или других реестров).

Также поправками предусмотрено, что сведения о бенефициарных владельцах придется предоставлять по запросам некоторым госорганов.  В частности, Росфинмониторинга, налоговых органов и еще одного органа исполнительной власти, который позже утвердит Правительство РФ. До принятия этих поправок некоторым компаниям уже приходилось сталкиваться с запросами о предоставлении сведений о бенефициарных владельцах. Например, от банков и регистраторов, которые ведут реестр акционеров. Теперь это право есть и у вышеперечисленных госорганов.

Если компания нарушит новые требования, в том числе не установит бенефициаров или не предпримет мер для их установления, не будет хранить, обновлять эту информацию или не предоставит по запросу госорганов, то ей будет грозить штраф от 100 до 500 тыс. рублей. Также штрафом накажут и должностное лицо такой компании  – от 30 до 40 тыс. рублей.

Источник: Федеральный закон от 23.06.2016 № 215-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях"

http://goo.gl/XFLWBi

Как взыскать штраф за неисполнение корпоративного договора

Партнерам, которые нарушили свою обязанность проголосовать за реорганизацию ООО, предусмотренную корпоративным договором, придется выплатить инвестору неустойку в размере 5 млн рублей. Суд отказался снизить размер этого штрафа и впервые взыскал с нарушителей корпоративного договора неустойку в таком крупном размере. В конце этой новости кратко разъясним, какие условия лучше включать в текст корпоративного договора, чтобы избежать подобного спора.

Суть этого дела заключалась в следующем: в рамках инвестиционного проекта венчурный инвестор вложил деньги в уставный капитал одного ООО, в результате чего в этом ООО стало три участника (инвестор и два физлица, которые изначально были собственниками ООО). Все три участника заключили корпоративный договор, в котором предусмотрели обязанность проголосовать за преобразование ООО в ЗАО, а затем за присоединение этого ЗАО к его дочернему ЗАО. На случай нарушения обязанностей по корпоративному договору (в том числе и по поводу солидарного голосования на общем собрании) стороны предусмотрели неустойку в размере 5 млн рублей.


Узнайте цены на наши услуги по разрешению споров из корпоративных договоров.


На общем собрании участников два участника-физлица проголосовали против реорганизации. Третий участник (инвестор) был возмущен таким положением дел. Ведь перед подписанием корпоративного договора он вложил 60 млн рублей (в покупку доли в ООО) и рассчитывал на ее реорганизацию согласно условиям корпоративного договора. Поэтому он обратился в суд с иском о взыскании неустойки в размере 5 млн рублей с каждого из двух нарушителей корпоративного договора. В суде ответчики заявили, что проголосовали против, поскольку в этот период оспаривали положения корпоративного договора об обязанности солидарно голосовать за реорганизацию ООО (отметим, что впоследствии суд отказался удовлетворить их требование). В целом они были не против проголосовать за реорганизацию. Но их не устраивали условия этой реорганизации, в том числе тот факт, что не было известно содержание нового устава.

Суд первой инстанции подтвердил, что действительно нарушение корпоративного договора имело место и у венчурного инвестора было право на взыскание неустойки с каждого из нарушителей. Но при этом он решил, что предусмотренный договором размер неустойки несоразмерен нарушению (то есть инвестор особо ничего не потерял от этого нарушения), и значительно снизил ее. В итоге с каждого участника-нарушителя суд взыскал только по 50 тыс. рублей.

Апелляция не согласилась с тем, что суд первой инстанции снизил неустойку, а также с тем, что неустойку нужно было взыскать с каждого из нарушителей. В итоге она изменила решение суда первой инстанции и взыскала 5 млн рублей с обоих участников (то есть по 2,5 млн рублей с каждого). Суд кассационной инстанции согласился с апелляцией (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 02.06.2016 по делу № А45-12277/2015).

 

На заметку для бизнеса:

Участники ООО или акционеры АО вправе заключить корпоративный договор и определить в нем обязанность осуществлять определенным образом свои права или воздерживаться от их осуществления. Например:

- договориться голосовать определенным образом на общем собрании участников,

- согласовать вариант голосования с другими участниками,

- договориться о продаже доли или ее части по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от продажи,

- осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией или ликвидацией.

При этом за нарушение таких обязанностей можно установить штраф в любом размере. Конечно, есть риск, что при рассмотрении спора суд снизит размер этого штрафа (на основании ст. 333 ГК РФ). Но как видно из этого дела, суд может и отказаться снизить размер неустойки, если сочтет, что он на самом деле соразмерен нарушению.

Чтобы не попасть в такую неприятную ситуацию, как участники вышеописанного спора, лучше подробно указывать в корпоративном договоре условия совместного голосования или выполнения других обязанностей. Например, если стороны корпоративного договора договорились голосовать за реорганизацию общества, то нужно прописать все условия такой реорганизации, в том числе условия устава нового общества, размеры долей и т.д. (в том числе можно сразу разработать проект такого устава и указать, что он является приложением к корпоративному договору).

За бухгалтерские махинации грозят более суровые наказания

С 10 апреля увеличились штрафы за нарушения правил бухучета и отчетности. Такие изменения закреплены в Федеральном законе от 30.03.2016 № 77-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях».

В новом законе уточнено, что административная ответственность будет грозить за грубое нарушение требований к бухгалтерскому учету, в том числе к бухгалтерской (финансовой) отчетности (ст.15.11 КоАП РФ). Раньше речь шла только о грубом нарушении правил ведения бухгалтерского учета и представления бухгалтерской отчетности. Причем под грубое нарушение требований к бухучету теперь подпадает целых шесть ситуаций (до этого только первые две):
1) занижение сумм налогов и сборов не менее чем на 10% вследствие искажения данных бухгалтерского учета;
2) искажение любого показателя бухгалтерской (финансовой) отчетности, выраженного в денежном измерении, не менее чем на 10%;
3) регистрация не имевшего места факта хозяйственной жизни либо мнимого или притворного объекта бухгалтерского учета в регистрах бухгалтерского учета;
4) ведение счетов бухгалтерского учета вне применяемых регистров бухгалтерского учета. 
5) составление бухгалтерской (финансовой) отчетности не на основе данных, содержащихся в регистрах бухгалтерского учета;
6) отсутствие первичных учетных документов, и (или) регистров бухгалтерского учета, и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности, и (или) аудиторского заключения о бухгалтерской (финансовой) отчетности (в случае, если проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности является обязательным) в течение установленных сроков хранения таких документов.

Что касается размера новых штрафов, то он теперь составит для должностных лиц от 5 до 10 тыс. рублей (раньше штраф составлял от 2 до 3 тыс. рублей). А в случае повторного нарушения должностному лицу грозит еще более неприятное наказание: штраф от 10 до 20 тыс. рублей или дисквалификация на срок от одного года до двух лет.

При этом если должностное лицо подаст уточненную декларацию и оплатит все налоги или исправит ошибку до утверждения бухгалтерской отчетности, то оно, как и раньше, освобождается от административной ответственности. 

Закон вступил в силу 10 апреля 2016 года.

Источник: Федеральный закон от 30.03.2016 № 77-ФЗ «О внесении изменений в Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях»

http://goo.gl/UfZLRG

Неизолированные торговые помещения, а также парковочные места можно будет легально продавать и сдавать в аренду

Торговые и офисные помещения, которые обособлены только перегородками или визуальными границами (например, часть помещения под торговым киоском или вендинговым аппаратом), а также парковочные места предлагается приравнять к объектам недвижимости. Это значит, что на такие части помещений совершенно легально можно будет получить кадастровый паспорт, оформить право собственности и заключать с такими объектами сделки.

Соответствующий законопроект размещен на портале проектов нормативных актов (http://regulation.gov.ru/projects#npa=39290). Сейчас пока все эти действия с неизолированными частями помещения и парковочными местами осуществить затруднительно. Например, на практике возникают сложности с регистрацией договора аренды части помещения (допустим, на которой будет располагаться торговый автомат или торговый киоск). В этом случае Росреестр требует предоставить кадастровый паспорт, который невозможно получить на такую часть помещения. А все из-за того, что часть помещения не является самостоятельным объектом недвижимости. В итоге регистрировать такой договор аренды приходится через суд. В законопроекте предлагается решить эту проблему следующим образом: в перечне объектов недвижимости появится объект под названием «площадка». Это будет часть здания или сооружения, предназначенная для стоянки транспортных средств (то есть парковочные места) или размещения торговых объектов и неограниченная строительной конструкцией. На площадку можно будет получить кадастровый паспорт, зарегистрировать право собственности на нее, а также совершать с ней сделки: продать, сдать в аренду и т.д. Помимо неизолированных торговых и офисных помещений в проекте закона предлагается считать объектом недвижимости и парковочные места. Если поправки примут, то они могут вступить в силу уже с 2017 года.

Что надо внести в договор с 1 июня?

С 1 июня вводится обязательный досудебный порядок разрешения споров

По общему правилу в арбитражный суд можно будет обратиться только через 30 календарных дней после направления претензии. Об этом и других изменениях в Арбитражном процессуальном кодексе читайте в нашем обзоре. В самом конце обзора мы включили краткие практические рекомендации для юрлиц и ИП, на которые нужно обратить внимание в связи с поправками.

1. Федеральным законом от 02.03.2016 № 47-ФЗ внесены серьезные поправки в Арбитражный процессуальный кодекс, которые начнут действовать с 1 июня. Одна из них касается претензионного порядка разрешения споров. Так, обратиться с иском в арбитражный суд можно будет, только если компания или ИП отправили претензию и с момента отправки прошло 30 календарных дней. Сейчас пока (до 1 июня) отправлять претензию до подачи иска необходимо, если это предусмотрено в договоре или законе. 

Из общего правила об обязательном претензионном порядке предусмотрено три исключения:

Во-первых, иные срок и порядок направления претензий могут быть установлены в законе либо договоре. Это означает, что уже сейчас следует предусмотреть в договорах с контрагентами иной (а точнее сокращенный) срок, по истечении которого можно обратиться в суд с иском. В противном случае придется ждать 30 календарных дней. А это несет в себе риск того, что за 30-дневный срок должник легко сможет вывести свои активы. При этом наложить обеспечительные меры (например, на банковские счета) до подачи иска практически невозможно (предварительные обеспечительные меры суды применяют крайне редко).

Во-вторых, не требуется направлять претензии по следующим делам: об установлении фактов, имеющих юридическое значение, о присуждении компенсации за нарушение права на судопроизводство в разумный срок или права на исполнение судебного акта в разумный срок, о банкротстве, по корпоративным спорам, о защите прав и законных интересов группы лиц, о досрочном прекращении правовой охраны товарного знака вследствие его неиспользования, об оспаривании решений третейских судов. 

В-третьих, если спор вытекает из административных и иных публичных правоотношений, то претензию придется отправлять, только если это предусмотрено законом.
Если иск (заявление) будет подан без направления претензии или до истечения 30-дневного срока, то суд его вернет (если суд еще не успел принять иск к рассмотрению) либо оставит без рассмотрения (если иск был принят к производству). Конечно, в обоих случаях можно будет заново обратиться в суд, но время окажется упущенным.

2. Также теперь в Арбитражном процессуальном кодексе появится приказное производство. Его суть заключается в следующем: если должник не возражает против требований кредитора, то кредитор (компания или ИП) может подать заявление о выдаче судебного приказа с приложением документов, подтверждающих признание долга со стороны должника. Тогда суд вынесет решение без вызова сторон всего лишь за 10 дней. Правда, должник может заявить возражения в течение 10 дней после получения копии судебного приказа. В этом случае суд отменит выданный судебный приказ и рассмотрит дело в обычном (исковом) порядке. Приказное производство будет возможно не для всех категорий дел, а только для трех случаев: 

- По требованиям в размере не более 400 тыс. рублей, которые вытекают из нарушения договора и основаны на представленных взыскателем документах, при этом документы подтверждают признанные, но не исполненные должником денежные обязательства. 
- По требованию в размере не более 400 тыс. рублей, которое основано на совершенном нотариусом протесте векселя в неплатеже, неакцепте и недатировании акцепта. 
- По требованию о взыскании обязательных платежей и санкций в общем размере не более 100 тыс. рублей. 

Таким образом, если должник признал свой долг и сумма этой задолженности не более 400 тыс. рублей, то лучше подать заявление о выдаче судебного приказа, а не исковое заявление. В этом случае задолженность получится вернуть гораздо быстрее. Ведь судебный приказ будет иметь силу исполнительного документа, и взыскатель сможет обратиться к приставам или в банк уже через 10 дней после истечения срока на подачу возражений. Дополнительно получать исполнительный лист не нужно. 

3. Изменяются и положения об упрощенном производстве. В упрощенном порядке будут рассматриваться иски о взыскании денежных средств, если цена иска не превышает для юрлиц – 500 тыс. рублей (раньше максимальная сумма была 300 тыс. рублей), для ИП – 250 тыс. рублей (раньше 100 тыс. рублей), а также иски о взыскании обязательных платежей и санкций, если общий размер взыскиваемой суммы составляет от 100 тыс. рублей до 200 тыс. рублей (раньше не более 100 тыс. рублей). При упрощенном порядке суд принимает решение немедленно после судебного разбирательства путем подписания резолютивной части судебного акта. А вот чтобы получить решение в полном объеме, то есть с мотивировочной частью, придется подать отдельное заявление. На это дается 5 дней со дня размещения резолютивной части на сайте суда. 

Рекомендации для юрлиц и ИП: 
1. Необходимо предусмотреть в договорах сокращенный срок и четкий порядок направления претензий. 
2. Если должник не возражает против долга, лучше подавать заявление о выдаче судебного приказа, а не обычный иск. Это ускорит получение задолженности.
3. Чтобы получить мотивировочную часть судебного решения при рассмотрении дела в упрощенном производстве, нужно подать отдельное заявление. 

Источник:  
Федеральный закон от 02.03.2016 № 47-ФЗ http://goo.gl/y9R28Z

Как взыскивать долги с государственных учреждений и органов

Неплатежами сегодня грешат не только частные компании, но и государственные. Более того, неплатежи таких организаций увеличиваются, а результата добиться бывает крайне сложно. Руководители государственных учреждений бывают не менее находчивы в деле ухода от долгов,  чем предприниматели. В этой статье мы расскажем как получить свои деньги, если должником является государственное предприятие.

 

Кратко остановлюсь на стадии взыскания. По нашему опыту, мы можем посоветовать не тянуть с обращением в суд. Как только произошло нарушение срока платежа просто направьте официальную претензию с требованием заплатить. При этом воспользуйтесь почтовой связью, а письмо должно быть заказным и с описью вложения. Иногда претензия оказывает влияние на руководство.

 

Часто государственное учреждение начинает тянуть время, жалуется на недостаток бюджетного финансирования и уверяет, что в ближайшее время деньги появятся. Был случай, когда кредитора так тешили обещаниями около 1 года и все это время государственная компания знала, что оплаты не будет, просто оттягивала суд.


Узнайте цены на наши услуги по взысканию долгов.


В данном случае, если Вы полностью выполнили свои обязательства, суд будет формальной стадией. Нужно просто грамотно провести его и как можно быстрее получить исполнительный лист. Советуем в этих случаях обращаться к профессионалам, чтобы не «спотыкаться» на формальных моментах. Тем более все расходы на представителя будут взысканы с государственного учреждения.

 

И так, вы получили исполнительный лист. Далее получение денег будет зависеть от многих факторов. Ниже мы опишем стратегию поведения в различных условиях.

 

1.         При взыскании непосредственно с Российской Федерации, с субъекта РФ или с органа местного самоуправления погашение задолженности будет происходить из соответствующей казны. При этом следует учитывать, что срок исполнения соответствующего требования составляет 3 месяца (часть 6 статьи 242.2 Бюджетного кодекса РФ). Поэтому после того, как вы сдали исполнительный лист, надо просто ждать.

 

2.         У каждого государственного учреждения есть расчетный счет в одном или нескольких коммерческих банках. Есть два способа узнать в каких банках. Во-первых в официальных реквизитах договора и на сайте, во-вторых, можно отнести копию исполнительного листа в налоговый орган и через пять дней вы получите полный перечень счетов. Далее можно по очереди сдать лист в каждый банк.

 

3.         Однако очень часто на расчетных счетах в банках денежные средства отсутствуют. Тогда необходимо обратить внимание на Центральный банк. У многих государственных предприятий счета открыты в Банке России, либо в его региональных отделениях. Узнать счет можно зачастую в конкурсной документации, где размещаются проекты государственных контрактов. Сдать исполнительный лист можно как в основной офис Центрального банка, так и в его региональное отделение. Исполнение листа происходит на общих основаниях, также как и в коммерческих банках. Возможность обратить взыскания на денежные средства, находящиеся на расчетном счету в Центральном банке предусмотрена частью 13 статьи 242.3 Бюджетного кодекса РФ.

 

4.         Если все предыдущие способы не подходят, то остается один, последний. У большинства государственных предприятий и учреждений есть счета в Казначействе (федеральном или региональном). О наличии счета, открытого в казначействе, можно узнать на сайте www.roskazna.ru. Исполнительный лист можно отнести в казначейство и ждать поступления денежных средств.

 

Мы осознанно ни слова не сказали о судебных приставах. Как вы можете догадаться, взыскать что-то с государственного предприятия через ФССП может стать большой проблемой. Легче будет иметь дело с различными финансовыми институтами напрямую.    

Как расторгнуть договор в одностороннем порядке без суда

Когда в силу сложившихся обстоятельств отношения сторон по договору заходят в тупик, им законом предоставляется возможность расторгнуть договор, т.е. прекратить его действие. Гражданским кодексом Российской Федерации предусмотрена возможность сделать это как в судебном, так и во внесудебном порядке.

Итак, на основании анализа действующего законодательства можно выделить следующие способы расторжения договора:

·      Расторжение по соглашению сторон

·      Расторжение путем одностороннего отказа от договора

·      Расторжение по решению суда

В настоящей статье мы остановимся исключительно на расторжении в договора в одностороннем порядке.

По общему правилу законодателем запрещен односторонний отказ от исполнения обязательств и, как следствие, односторонний отказ от договора. Однако в некоторых, прямо предусмотренных законодательством случаях допускается возможность одностороннего отказа от договора.


Узнайте цены на наши услуги по разрешению споров по расторжению договоров.

 

Договор можно расторгнуть в одностороннем порядке в следующих случаях:

·      когда такая возможность прямо предусмотрена законодательством;

·      когда такая возможность прописана в тексте договора.

 

Порядок одностороннего расторжения договора

Законом установлены возможности расторжения в одностороннем порядке для договоров аренды, подряда, возмездного оказания услуг, банковского счета, поручения, комиссии, агентирования и др.

Надо отметить, что некоторые договоры можно расторгнуть таким образом только при наличии определенных оснований.

Этапы расторжения:

1.  Возникновение предусмотренных законом или договором оснований для расторжения (не всегда требуется);

2.  Направление управомоченной стороной контрагенту уведомления о расторжении договора в одностороннем порядке (одностороннем отказе от договора);

3.  Прекращение договора с момента получения уведомление, если иное не предусмотрено законом или самим договором.

 

Последствия ненадлежащим образом оформленного расторжения

Если Вы не соблюдете порядок расторжения, установленный законом или договором, последствия этого могу выразиться, в первую очередь, в том, что Ваш договор не будет считаться расторгнутым. Вы, не зная и этого и полагая, что договор расторгнут, перестанете исполнять свои обязательства по нему. А Ваш контрагент может немного подождать и обратиться в суд за взысканием убытков, неустойки, обязанием исполнить обязательство в натуре и т.п.

 

Как правильно закрепить порядок одностороннего расторжения в договоре

Во избежание проблем в будущем в договоре должна быть четко зафиксирована возможность его расторжения в одностороннем порядке.

Для этого необходимо сделать следующее:

1.  установить по каким основаниям договор можно расторгнуть в одностороннем порядке;

2.  определить каким образом посылается уведомление (заказным письмом с описью вложения, электронной почтой, курьером и др.);

3.  указать срок, с какого момента после получения уведомления договор считается расторгнутым.

 

Как оформить уведомление о расторжении

Законом не установлено специальных требований к оформлению уведомления. Соответственно оно оформляется в свободной форме.

Такое уведомление должно содержать следующее:

1.  реквизиты стороны, направляющей уведомление

2.  указание на расторгаемый договор;

3.  указание на конкретное лицо, с которым расторгается договор;

4.  основания расторжения (должны соответствовать закону или договору);

5.  срок с момента получения уведомления, после которого договор считается расторгнутым;

6.  указание на порядок возврата исполненного по договору возмещения фактически понесенных расходов (если требуется).

 

Последствия правильного одностороннего расторжения договора

Последствием такого расторжения по общему правилу является прекращение обязательств, вытекавших из расторгнутого договора. Кроме тех, которые в силу своей природы предполагают их применение и после расторжения (например, гарантийные обязательства в отношении товаров или работ; условие о рассмотрении споров по договору в третейском суде, соглашения о подсудности и т.д.).

В некоторых случаях (зависит от характера договора и степени его исполненности) может также потребоваться возмещение фактически понесенных расходов другой стороне по договору или возврат исполненного по договору.   

Досудебное взыскание долгов

Наверное, если спросить каждого читающего эту статью, что он думает о досудебном взыскании задолженности, то в ответах часто будут фигурировать обращения в правоохранительные органы, обращения к криминальным элементам и выезд на переговоры «серьезных» людей. Эти ответы можно отнести к мифам о досудебном взыскании долгов. В повседневной деловой жизни полиция не занимается взысканием, а угрозы криминального характера потеряли свою эффективность в обычных деловых отношениях.

Сегодня досудебное взыскание долгов — это ряд неуниверсальных инструментов, эффективность которых зависит, в том числе, от суммы задолженности. Четкое понимание назначения инструментов досудебного взыскания позволит не терять время на бесполезные действия при работе с дебиторами.

Рассмотрим общеизвестные инструменты досудебного взыскания на конкретных примерах из практики.

Инструмент «Переговоры»

Кейс №1:

Компания занимается производством пластиковых изделий, поликарбонада, сэндвич-панелей. Продукция поставлялась под отсрочку платежа оптом. Конечно, в такой ситуации компания имела множество небольших долгов, которые все вместе превращались в значительную сумму. Основной целью менеджеров было продать товар любой ценой кому угодно и чем больше, тем лучше. Работа с долгами велась формальная, менеджеры звонили время от времени, слушали обещания заплатить, а юристы могли подать иск в суд, зачастую когда суд уже не мог помочь. Минимизировать проблему множества маленьких долгов может только системное решение. Так был внедрен метод переговоров на разных уровнях. Менеджерам были переданы общие скрипты общения с должниками, активно к общению подключились сотрудники безопасности, а также юристы. Удалось сократить на треть проблемную дебиторскую задолженность.

Вывод:

Метод переговоров — самый распространенный при взыскании долгов. Его эффективность наиболее высокая на самых ранних стадиях взыскания долгов. Менеджеры, служба безопасности, юристы должны быть включены в общение на разных этапах. Прежде всего, это будет оказывать постоянное давление на должника, должник не забудет о долге, вы поднимитесь в иерархии кредиторов. Но работает это только при системном внедрении переговоров и правильно подобранных словах.

Кейс №2:

Компания занимается оказанием экспедиторских услуг, различных услуг посреднического характера для транспортировки грузов. Перед собственником груза отвечают всегда они, но сами зачастую привлекают агентов, которым передают эти грузы. В таких обстоятельствах у агентов может очень быстро накопиться достаточно большая задолженность. С одним из таких агентов так и произошло, возникла задолженность в несколько миллионов рублей. Пугать судом, приостановкой работы было бесполезно, но со стороны агента был интерес в продолжении сотрудничества. Это выяснилось в переговорах. В результате для погашения задолженности ему была предоставлена рассрочка с фиксированным ежемесячным платежом. А часть долга погашалась путем зачета стоимости услуг, которые параллельно оказывал должник кредитору.

Вывод:

Метод переговоров был актуален опять же на самых ранних этапах взыскания долга. Обязательным условием переговоров был интерес должника в продолжении взаимодействия с кредитором. Только если должнику есть что терять в результате конфликта с вами переговоры будут эффективными. Вряд ли стоит договариваться с компанией, которая, задолжав вашей, легко сменит юридическое лицо и уйдет к другому поставщику, либо вообще сменит область деятельности и с Вами никак не будет пересекаться. В таких случаях главная ошибка – вступать в долгие переговоры с должником, во время которых он будет «вешать лапшу на уши» и прикидывать как бы реорганизовать свой бизнес и не возвращать долг.

Кейс №3:

У производственной компании возник небольшой должник. Сумма долга составила 300 000 рублей. Должник был действующим юридическим лицом, продолжал свою деятельность и мог продолжить деловые отношения с кредитором. Долг образовался в результате просрочки оплаты поставленной оптовой партии сырья для производства пластиковых стеклопакетов с подоконниками. У компании были встречные претензии по факту качества части поставленного товара. На этом основании они не оплачивали всю партию, сдабривая разговорами о своих финансовых трудностях. В суд идти не было желания. Поэтому сначала в рамках переговоров было предложено погасить часть долга за качественный товар, потому что недостатки части товара позволяют не оплачивать лишь эту часть. Предложение было справедливое, поэтому было получено согласие. Далее в результате ежедневного контакта начались перечисления в счет погашения долга различных сумм. Кредитор не настаивал на каком-то графике, Должник сам перечислял. А в какой-то момент остаток остался небольшим и было просто бессмысленно его не гасить.

Вывод:

Опять же подтверждается эффективность переговоров на раннем этапе. Должник был убежден в справедливости и обоснованности требований о погашении долга, не смотря на наличие встречных требований. Также была использована заинтересованность клиента в продолжении работы (при обращении в суд она может пропадать по принципиальным соображениям). Кредитор уступил в небольшом вопросе (периодичность и размер платежей), но в итоге получил всю сумму долга без обращения в суд.

Скрипты общения с должником необходимы для работы с возражениями, обещаниями и оправданиями неплательщика. Чаще всего слова, которые говорят должники одинаковые и цель скриптов не позволять ускользнуть им от ответа, вывести на конкретику и создать как можно большее давление. Такие скрипты можно разработать самостоятельно на внутреннем совещании, а можно обратиться за помощью к профессионалам (например, адвокатам).

Для внедрения инструмента «Переговоры» необходимо разграничить компетенцию отделов (работников), которые участвуют в переговорах с должниками, подготовить стандартные письма, прописать скрипты общения и временнЫе (событийные) отсечки, когда должник будет передаваться от отдела (сотрудника) к отделу (сотруднику). Автоматизация процесса в CRM может облегчить задачу.

Главная цель внедрения переговоров – это создание системы, при которой сотрудники будут добиваться максимальной конкретики с должниками и не упускать столь дорогое при взыскании долгов время.

Главная проблема

Проблема в том, что многие должники считают, что просрочка платежа – это нормально, что кредитор подождет, так как есть более важные проблемы. Метод переговоров на ранних этапах взыскания помогает создать напряженность ситуации, накопить у должника усталость и раздражение от наличия у него задолженности, а также предложить варианты, которые приемлемы для двух сторон (если должник не может отдать все сразу). Преимуществом переговоров является предотвращение возникновения неприязни и каких-то принципиальных внутренних установок должника на невозврат долга.

Внедрять этот инструмент в бизнес-процессы необходимо системно и четко понимать ситуации и контрагентов, с которыми возможно использовать такой инструмент.

 

Инструмент «Претензия»

Вокруг этого инструмента вообще сложилось несколько иллюзий. Первая – это то, что претензию обязательно надо отправить и только потом предъявлять иск в суд. Вторая – это то, что претензия имеет какую-то устрашающую силу и магию убеждения, недоступную слову. Претензия – это такой же инструмент, который можно использовать лишь в отдельных случаях. Ситуацию, когда надо отправлять претензию в соответствии с требованиями договора, мы не берем.

Кейс №4:

Компания задолжала крупную сумму по договору. Кредитор тщетно пытался решить вопрос путем переговоров. Все общение от имени должника вели либо юристы, либо разные заместители руководителя организации. Информация о существующем долге не доходила до руководителя, который был поглощен поездками и различными текущими делами. Это приводило к тому, что сотрудники не решали вопрос и деньги распределялись на текущие нужды в соответствии с финансовым планом. Проблема с кредитором все время как-то забывалась. Тогда кредитор написал пространную претензию и приложил проект искового заявления к ней (демонстрация намерений при отправке претензии очень важна). Данная бумага само собой попала на стол руководителю, который своим волевым решением погасил долг.

Вывод:

Очень часто просьбы кредитора оплатить могут теряться где-то в цепочке сотрудников должника. Директор может быть вообще не в курсе, что назревает серьезный конфликт с кредитором. Поэтому претензию имеет смысл писать во взаимоотношениях с крупными организациями, с государственными организациями (здесь надо писать претензию в 100% случаев), если есть подозрение, что директор не в курсе проблемы, а связаться с ним не получается.

Кейс №5:

В силу специфики своей деятельности компания постоянно оказывает услуги множеству контрагентов. В результате ежемесячно возникает несколько случаев задержки платежа. Вопрос не только в финансовой ситуации должников, но и в дисциплине и том факте, что в очереди на погашении перед кредитором находится несколько позиций. Данная ситуация потребовала системного решения. Была введена многоступенчатая система претензионной работы. Первым делом должнику направлялась претензия с уведомлением о начале начисления неустойки с ее расчетом (положение о неустойке есть в каждом договоре). Уже на этом этапе многие контрагенты начинали погашение. Вторая претензия грозила приостановкой оказания услуг, разрывом соглашения, а также передачей дела адвокатам. Это также позволяло уменьшить объем кредиторской задолженности. После этого документы действительно передавались адвокатам.

Вывод:

Претензия может использоваться как вспомогательный элемент. Но в таких случаях не стоит прибегать к стандартным формулировкам. Необходимо облачить в документ и зафиксировать определенные негативные последствия. Такая системная претензионная работа будет иметь смысл, так как осуществляется оперативно и имеет четкую цель.

Чтобы наладить претензионную работу на предприятии необходимо понять какие рычаги (экономические и юридические) давления на контрагентов у вас существуют. Ранжировать их по степени значительности для должника. Включить эти «рычаги» в договор, например, прописать право приостановить договор, взыскать убытки, привлечь к ответственности. Затем сгруппировать эти «рычаги» в несколько претензий от более мягкой, к более жесткой. После установить сроки и периодичность отправки претензий.

Структура претензии должна быть стандартной. Сначала идет описание ситуации, потом меры, к которым вы прибегнете в случае еще большей просрочки платежа, условия договора, которые позволят это сделать, дата применения меры воздействия, обязательно расчет суммы ответственности должника (иная наглядная демонстрация неблагоприятных последствий), сроки и порядок погашения задолженности.

Важно, чтобы претензия попала на стол к руководителю. И не менее важно применить то, чем вы грозите в претензии. Иначе она не сработает.

 

Инструмент «Обращение к третьим лицам (банки, партнеры, контрагенты)»

Этот инструмент применяется в исключительных случаях, когда Вам известно, что информация о долге может негативно повлиять на важные для должника отношения. Например, должник сейчас получает кредит, либо вступает в долгосрочные отношения с другой организацией (договор / партнерство).

Кейс №6:

Организация-кредитор поставила организации-должнику оптовую партию швейной фурнитуры. Стоимость партии была около 600 т.р. Оплаты не произошло. Должник был небольшой организацией, видимо, с большой теневой частью бизнеса. В суд обращаться не стали, были заявления в правоохранительные органы. Получить деньги не удавалось. Затем поступила информация, что руководство этой организации – выходцы из другой очень крупной организации, которая занимается аналогичной деятельностью. Также были сведения, что эти организации каким-то образом сотрудничают. Косвенно это подтверждалось идентичными названиями (отличие в одну букву). Было принято написать письмо-уведомление в крупную организацию о том, что в отношении должника начинаются судебные разбирательства и так как названия одинаковые, то крупной компании может быть нанесен репутационный ущерб. На следующий день после получения претензии началось движение по погашению долга.

Вывод: должника необходимо рассматривать в системе его деловых отношений и потребностей. Это поможет найти иные точки воздействия на него.

 

Для того, чтобы у Вас был наибольший арсенал давления, необходимо подготовиться к этому заранее. Я рекомендовал бы при заключении договора давать клиенту анкету. Там он указал бы адреса всех торговых точек, складов, офисов, телефоны всех контактных лиц, адреса электронной почты, все банковские счета. Иногда имеет смысл запросить последний бухгалтерский баланс.

При возникновении проблемы необходимо выделить в каких банках обслуживается должник, с какими иными финансовыми организациями контактирует, заключает ли государственные контракты или контракты с публичными компаниями, состоит ли в некоммерческих организациях (например, СРО и ТПП), имеет ли крупных заказчиков. Сейчас всю эту информацию можно получить в Интернете.

После сбора информации можно направить письмо с просьбой о содействии в погашении задолженности. В отдельных случаях можно позвонить или написать по электронной почте, чтобы узнать о финансовом самочувствии должника. Выбор конкретной формы зависит от ситуации.

В данном случае важно прорабатывать формулировки писем, чтобы это не выглядело как распространение информации, наносящей вред деловой репутации.

Уголовно-правовая защита корпоративных прав

Статус генерального директора, председателя правления, или, говоря языком закона, единоличного исполнительного органа считается престижным. Также считается, что занятие позиции управляющего предприятия выгодно: это и высокая зарплата, и постоянные бонусы за высокие показатели, и «золотые парашюты» при увольнении.

Тема ответственности топ-менеджмента за допущенные нарушения в широких кругах почти не обсуждается, оставаясь прерогативой юристов.

Не так давно, 30.07.2013 г., Пленумом Высшего Арбитражного Суда РФ было принято Постановление № 62 «О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица». Подавляющим большинством корпоративных юристов содержащиеся в нем разъяснения оценены как расширение оснований для ответственности единоличных исполнительных органов. Звучали мнения о том, что желающих занять должности топ-менеджеров фирм после принятия упомянутого постановления станет меньше.

Однако ответственность директоров не исчерпывается прекращением полномочий и компенсацией убытков. У нее есть еще один аспект — уголовно-правовой, на котором хотелось бы остановиться в рамках настоящей статьи.

При осуществлении своих полномочий недобросовестный генеральный директор может совершить массу деяний, предусмотренных Уголовным кодексом РФ (далее — УК РФ): мошенничество, присвоение, растрата, дача взятки, коммерческий подкуп и множество иных (в этот список, вероятно, можно включить больше половины статей Особенной части УК РФ). Но нас в рамках данной статьи будет интересовать исключительно ст. 201 УК РФ, предусматривающая ответственность за злоупотребление полномочиями, потому что, наверно, нигде больше уголовное право так тесно не подходит к корпоративному. В литературе отмечается, что статья 201 УК РФ (как, впрочем, и в целом глава 23 УК РФ) направлена на защиту именно корпоративных прав, в то время как остальные главы Особенной части УК РФ направлены на защиту конституционных, гражданских, жилищных и иных прав. Поэтому участникам и акционерам стоит обратить на данную статью пристальное внимание.

Гражданский кодекс РФ (далее — ГК РФ) говорит об органах юридического лица.

Если толковать п. 3 ст. 53 ГК РФ, то видно, что она устанавливает обязанность лица, которое в силу закона или учредительных документов юридического лица выступает от его имени, действовать, во-первых, в интересах представляемого им юридического лица, во-вторых, добросовестно и, в-третьих, разумно.

У нас нет цели углубляться в чисто гражданско-правовые вопросы: что входит в понятия «добросовестности» или «разумности». Нас интересуют последствия нарушения сформулированной в указанной норме обязанности. Статья 53.1 ГК РФ указывает, что по требованию учредителей (участников), выступающих в интересах юридического лица, нарушитель обязан возместить убытки, причиненные по его вине юридическому лицу. Но это гражданско-правовые последствия.

Чтобы понять последствия уголовно-правовые, обратимся к ст. 201 УК РФ.

 

«1. Использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, —

наказывается штрафом в размере до двухсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до восемнадцати месяцев, либо обязательными работами на срок до четырехсот восьмидесяти часов, либо исправительными работами на срок до двух лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо арестом на срок до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до четырех лет.

  1. То же деяние, повлекшее тяжкие последствия, —

наказывается штрафом в размере до одного миллиона рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до пяти лет или без такового, либо принудительными работами на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового, либо лишением свободы на срок до десяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет».

Как видно, здесь как раз имеет место установление уголовной ответственности за нарушение гражданско-правовой нормы, предусмотренной п. 3 ст. 53 ГК РФ: за использование полномочий вопреки законным интересам организации.

Как представляется, угроза уголовной ответственности все же более существенна, чем угроза компенсации убытков, и должна больше стимулировать лиц, выполняющих управленческие функции, к добросовестному исполнению своих обязанностей, действиям в интересах организации[i].

Что любопытно, часто акционеры, участники обществ с ограниченной ответственностью вообще не знают о возможности привлечь директора к уголовной ответственности за допущенные им злоупотребления. Точнее, рассматриваются варианты мошенничества, присвоения и растраты, но квалификация его действий по ст. 201 УК РФ — крайне редко.

Однако, насколько известно автору, в последнее время количество случаев привлечения к уголовной ответственности по данной статье показывает тенденцию к росту, о причинах чего мы поговорим ниже.

 

Особенности состава преступления

Для начала, чтобы лучше понять те проблемы, с которыми сталкиваются участники, акционеры при защите своих прав с помощью уголовно-правового механизма ст. 201 УК РФ, мы взглянем на ситуацию с точки зрения руководителя, которого пытаются привлечь к ответственности.

Что обращает на себя внимание юриста в статье 201 УК РФ, так это обилие неконкретных и оценочных формулировок: «использование лицом своих полномочий»; «вопреки законным интересам организации»; «повлекло причинение существенного вреда».

То, с чего начнет анализ всей ситуации, предоставленной на его разрешение, следователь или суд, — это вред. Это понятно, так как преступление — это деяние, обладающее определенной (повышенной) степенью общественной опасности. И если вред несущественный, то общественная опасность невелика и преступления нет.

Итак, вред должен быть существенным. Как было сказано выше, эта формулировка является оценочной, и оценку надлежит дать правоприменителю: конкретному судье или следователю, к которому попало уголовное дело или заявление о преступлении.

Вред при злоупотреблении полномочиями может принять различные формы: возникновение убытков, доначисление налогов, привлечение компании к ответственности, утрата права собственности на имущество, возложение на компанию дополнительных обязательств.

Любопытен пример, который приводит Пленум Верховного Суда РФ в Постановлении от 16.10.2009 г. № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий»[ii]. В состав последствий, признаваемых существенным вредом при злоупотреблении полномочиями, включается длительное прекращение производственного процесса, иные нарушения деятельности организации (п. 21), то есть, по сути, прекращение деятельности юридического лица. Действительно, если директор распродал все имущество, уволил всех работников, то вряд ли это обрадует участников общества. Но такое толкование по неизвестной причине воспринимается правоприменителем как руководство к действию без дополнительной проверки: презюмируется, что если в результате совершения некоего действия общество прекратило деятельность, то состав ст. 201 УК РФ налицо (по крайней мере, объективная сторона). И как-то забывается об общественной опасности.

Но не вызывает никаких сомнений, что компания компании рознь. Есть крупные успешные компании, прекращение деятельности которых влечет колоссальные потери и для участников, и для общества в целом. Есть компании, которые работают «в ноль». А есть компании, которые потонули в кредитах и стоимость чистых активов которых отрицательная. Неужели прекращение деятельности каждой из таких компаний влечет одинаковые последствия и имеет одинаковую общественную опасность?

Не лишним здесь будет вспомнить и ст. 10 Федерального закона от 26.10.2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», устанавливающую субсидиарную ответственность и директора, и участников по непогашенным долгам компании. Несложно представить себе ситуацию, когда директор, видя, что компания находится в плачевном состоянии и что для продолжения деятельности (например, оплаты аренды, выплаты зарплаты) придется брать кредит или заем, решит, что эту самую деятельность лучше прекратить, чем потом нести субсидиарную ответственность по такому кредиту, да еще и подставить под такую ответственность учредителей.

Но, к сожалению, следователи и суды предпочитают не вдаваться в такие подробности, если деятельность прекращена и формально состав преступления налицо.

Далее правоприменителя будет интересовать «использование лицом своих полномочий». И с единоличным исполнительным органом здесь не возникает никаких проблем: в соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 40 Закона об ООО, п. 2 ст. 69 Закона об АО, директор (генеральный директор) действует без доверенности от имени общества, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества. Таким образом, любое действие директора — это использование им своих полномочий в рамках практически не ограниченной законом компетенции.

Интересным является вопрос о превышении полномочий директором, если оно повлекло причинение вреда. Если читать формулировку статьи буквально, то речь в ней идет именно об использовании полномочий, то есть только тех, которые есть, а не тех, которых нет. Некоторые исследователи проводят аналогию с преступлениями, совершаемыми должностными лицами: для них законодатель специально предусмотрел составы злоупотребления должностными полномочиями — ст. 285 УК РФ (то есть теми, которые есть) и превышения должностных полномочий — ст. 286 УК РФ. Отсюда делается логичный вывод, что ст. 201 УК РФ говорит только об использовании имеющихся, закрепленных в законе и учредительных документах полномочий.

С учетом того, что аналогия, то есть расширительное толкование составов или применение схожих составов преступлений, в уголовном праве запрещена п. 2 ст. 3 УК РФ, некоторыми учеными делается вывод, что превышение директором должностных полномочий не охватывается статьей 201 УК РФ, то есть в уголовном законе имеется пробел, и к ответственности за превышение полномочий директор привлечен быть не может. В качестве примера часто приводится ситуация совершения сделок без одобрения компетентного корпоративного органа: совета директоров или общего собрания.

Данный вопрос является актуальным в свете того, что он связан с наиболее болезненной для учредителей ситуацией вывода активов из компании, когда директор распродает дорогостоящее имущество по бросовым ценам своим аффилированным лицам. Такие сделки часто бывают крупными, почти всегда — сделками, в совершении которых имеется заинтересованность. Неужели директора из-за недосмотра законодателя нельзя привлечь к уголовной ответственности?

На наш взгляд, здесь следует более глубоко подойти к гражданско-правовой и корпоративной сущности происходящего, а именно определить, превышает ли директор свои полномочия, когда совершает без одобрения соответствующие сделки.

Прежде всего, еще раз вспомним, что в силу ст. 40 Закона об ООО, ст. 69 Закона об АО единоличный исполнительный орган, во-первых, представляет интересы своего общества без доверенности, а во-вторых, совершает от имени общества сделки и заключает договоры. Таким образом, по общему правилу, отчуждая имущество, директор действует в рамках своих полномочий.

Почему же мы считаем, что, совершая крупную сделку, директор превысил полномочия? Корпоративные законы говорят нам о необходимости одобрения сделки, то есть дополнительного юридического факта для признания сделки полностью соответствующей закону.

Известно, что крупная сделка или сделка с заинтересованностью, совершенные с нарушением предусмотренного законом порядка, являются оспоримыми (ст. 166 ГК РФ), то есть действительны до момента признания противоположного судом. Следовательно, раз гражданское законодательство признает эти сделки существующим юридическим фактом, влекущим права и обязанности, то и у уголовного права нет оснований считать, что здесь имел место некий порок в части наличия или отсутствия полномочий у директора.

Таким образом, по мнению автора, заключение договора, являющегося крупной сделкой или сделкой с заинтересованностью, будет именно использованием директором тех полномочий, которые у него и так есть, а вовсе не превышением полномочий. На наш взгляд, с учетом компетенции единоличного исполнительного органа и специфики его деятельности, невозможно представить ситуацию, когда он превысит свои полномочия.

Следует отметить, что и правоприменители, не вдающиеся в такие гражданско-правовые рассуждения, тоже считают, что превышение полномочий охватывается составом ст. 201 УК РФ.

Таким образом, в случае совершения директором крупной сделки или сделки с заинтересованностью, если она повлекла наступление существенного вреда обществу и совершена с корыстной целью или с целью причинения вреда, никаких формальных препятствий для привлечения такого директора к уголовной ответственности ст. 201 УК РФ не содержит.

Наконец, обратимся и к совершению действий «вопреки законным интересам организации». Кто решает, какие у организации законные интересы? Были ли они нарушены? Конкретный следователь и суд? Акционеры и участники? Наверно, самым точным будет ответ, что следователь и суд с учетом мнения акционеров и участников. Хотя об учете мнения акционеров и участников мы поговорим чуть ниже, когда речь будет идти о возбуждении уголовного дела.

В настоящее время правоприменители идут по самому простому пути. В соответствии с п. 1 ст. 50 ГК РФ, коммерческие организации основной своей целью имеют извлечение прибыли. Аналогичная формулировка встречается в абсолютном большинстве уставов ООО и АО (по крайней мере, автору не встречалось устава коммерческой организации без подобной формулировки). Именно извлечение прибыли и рассматривается правоприменителем как «законный интерес» организации при установлении того, есть ли состав преступления, предусмотренного ст. 201 УК РФ. Иными словами, если конкретные действия директора причиняют ущерб организации, то это действия «вопреки ее законным интересам».

Наверно, здесь следует задаться вопросом, а как же рисковый характер предпринимательской деятельности: заключая договор, предприниматель может лишь с определенной долей вероятности предвидеть, будет он исполнен или нет, как изменится конъюнктура рынка и не станет ли прибыльная, на первый взгляд, сделка в итоге убыточной. Но, к сожалению, пока что ни следователей, ни суд эти вопросы, похоже, не волнуют.

Точно так же правоприменители не обращают внимания и на вопросы установления субъективной стороны преступления, а именно умысла и цели извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам. В большинстве случаев доказать их не то что сложно, а просто невозможно. В обвинительном заключении и в приговоре указывается, что умысел и цель установлены, но каким образом установлены, чем это подтверждается, остается за их рамками.

В итоге мы сталкиваемся с ситуацией, когда:

а) любое действие директора — это использование им своих полномочий;

б) любое действие, не приносящее прибыли, — это действие вопреки законным интересам организации;

в) является ли вред существенным, решает только конкретный следователь или судья;

г) в голове у директора никто копаться не будет, и вопросы умысла и целей его действий остаются неисследованными.

Очевидно, что такая ситуация может только удручать директоров. А с учетом простоты доказывания всех вышеперечисленных фактов понятно, почему кривая количества уголовных дел по ст. 201 УК РФ в последнее время ползет вверх.

 

Процессуальные вопросы

Теперь попробуем взглянуть на ст. 201 УК РФ со стороны участников и акционеров компании, где директор действительно начал совершать какие-то сомнительные действия, в которых можно усмотреть состав злоупотребления полномочиями.

Прежде всего, отметим, что, несмотря на вышеуказанную простоту доказывания состава преступления, следователи, как правило, отказывают в возбуждении уголовного дела. По нашему мнению, это связано, скорее всего, во-первых, с относительно невысокими санкциями за совершение преступления, а во-вторых, с тем, что до передачи дела в суд им все-таки придется совершить достаточно много действий: получить документы от организации, провести обыски в организации и выемки в налоговой инспекции и банке, допросить сотрудников компании, возможно, назначить экспертизу. Видимо, взвешивая количество действий и возможное наказание, следователи не хотят связываться со ст. 201 УК РФ.

Однако, повторимся, ситуация изменяется в благоприятную для участников сторону.

Что касается собственно порядка возбуждения уголовного дела, то о нем следует сказать следующее.

После отмены п.п. 2 и 3 примечания к ст. 201 УК РФ особенность возбуждения уголовного дела по этой статье предусмотрена только ст. 23 УПК РФ, которая гласит, что если соответствующее деяние причинило вред интересам исключительно коммерческой организации, то уголовное дело возбуждается по заявлению руководителя организации или с его согласия.

И здесь кроется интересный парадокс: руководитель организации совершил преступление, а уголовное дело возбуждается по его заявлению или с его согласия. Возможно, эта норма рассчитана на то, что такое заявление или согласие должно исходить от нового руководителя. Очевидно, что в состоянии корпоративного конфликта прекратить полномочия директора порой бывает просто невозможно, но это не должно приводить к тому, что он останется безнаказанным.

Наверное, обратив внимание на данное противоречие, Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума от 16.10.2009 г. № 19 «О судебной практике по делам о злоупотреблении должностными полномочиями и о превышении должностных полномочий» разъяснил, что помимо руководителя организации заявление или согласие может исходить от органа управления организации, в компетенцию которого входит избрание или назначение руководителя, а также с согласия члена органа управления организации или лиц, имеющих право принимать решения, определяющие деятельность юридического лица.

Кто такие лица, имеющие право принимать решения, определяющие деятельность юридического лица, не очень понятно. Представляется, что речь идет о членах совета директоров, участниках и акционерах, в зависимости от того, к чьей компетенции отнесено назначение директора.

Даже если отвлечься от того, насколько возможно так расширять судебным толкованием нормы уголовно-процессуального закона, нельзя не заметить, что Верховный Суд РФ, решив одну проблему, создал другую. Представим ситуацию, когда в обществе два участника: одному принадлежит 99,99 % долей, другому — 0,01 %. Генеральный директор совершает сделку, которая повлекла убытки. Мажоритарий, допустим, понимает, что генеральный директор действовал разумно и добросовестно, но его обоснованный риск привел к негативным последствиям, а миноритарий — нет, и обращается с заявлением о преступлении. Формально он член органа, который назначает директора, но должно ли быть возбуждено уголовное дело, если мажоритарный участник против? С точки зрения закона и Пленума ВС РФ ответ положительный.

Но, наверное, с точки зрения здравого смысла, он не должен быть таким.

Конституционный Суд РФ в Определении от 03.07.2007 г. № 681-О-П указал, что в корпоративных отношениях важен баланс между интересами различных участников. Корпоративное законодательство устанавливает определенные пороги владения долей в капитале для получения права на совершение юридически значимых действий: получение информации, требование созыва общего собрания акционеров. Очевидно, что в корпоративном праве проводится принцип: чем большей долей уставного капитала лицо владеет, тем большими правами оно пользуется. Получается парадоксальная ситуация: лицо, которое не может даже требовать созыва общего собрания участников или акционеров для того, чтобы поставить вопрос о соответствии деятельности директора интересам общества и прекращении его полномочий, между тем, может подать в отношении него заявление о возбуждении уголовного дела и добиться для него даже лишения свободы.

Решением проблемы было бы закрепление в законодательстве определенных пороговых значений, начиная с которых подача заявления о возбуждении уголовного дела считалась бы допустимым поводом для начала преследования по ст. 201 УК РФ.

С точки зрения процесса следует помнить, что, согласно пп. а п. 1 ч. 2 ст. 151 УПК РФ, расследование уголовных дел по ст. 201 УК РФ подведомственно Следственному комитету России, а значит, чтобы не терять времени, заявление о преступлении лучше подавать сразу в отдел СКР по месту нахождения общества.

 

В заключение

Подводя итоги рассуждениям о возможностях использования ст. 201 УК РФ для защиты корпоративных прав, дадим рекомендации и участникам (акционерам), и директорам.

Участникам (акционерам) можно посоветовать более активно взаимодействовать со следователем, предоставить ему всю возможную информацию и документы, с одной стороны, а с другой — не опускать руки, получив отказ в возбуждении уголовного дела, потому что порой такой отказ может последовать вовсе не из-за того, что оснований для возбуждения уголовного дела нет, а из-за нежелания заниматься уголовным делом либо банальной нехватки времени.

Директору, в свою очередь, мы рекомендуем, во-первых, не допускать в своей деятельности нарушений закона, а во-вторых, в случае любых сомнений требовать принятия решения общего собрания участников (акционеров) или совета директоров для того, чтобы член такого органа, одобрив действия управляющего, уже не мог жаловаться на него в правоохранительные органы.

[i] Безусловно, внимательный читатель заметит относительно невысокий размер санкций за преступление, предусмотренное ст. 201 УК РФ. Дотошный читатель, проанализировав судебную практику, установит еще и тот факт, что в подавляющем большинстве случаев в качестве наказания назначается лишение свободы условно. Однако нельзя недооценивать превентивную функцию данной статьи: даже условное осуждение за умышленное преступление, тем более в корпоративной сфере (то есть против своих фактических нанимателей), мгновенно перекроет дальнейшую карьеру такого управленца

[ii] Название постановления не должно вводить в заблуждение, так как ряд его пунктов посвящен именно ст. 201 УК РФ.

Как не стать жертвой дружбы в бизнесе

Бизнес до конфликта: ошибки и пути их устранения

Для современной России типична ситуация, когда бизнес создается друзьями.

Создание бизнеса друзьями имеет свои плюсы и минусы. К плюсам можно отнести следующие:

— Высокий уровень доверия;

— Общие ценности и желания, которые и являются основой дружбы;

— Из первых двух пунктов следует, что бизнес с другом психологически проще начать;

— Первоначальные издержки на открытие и развитие бизнеса делятся пополам;

— Более открытая и честная коммуникация между партнерами – проблемы не замалчиваются и обсуждаются сразу как только возникли, друзья доверяют друг другу и не боятся рассказать о проблеме.

К минусам мы вернемся несколько позже, так как при создании бизнеса с другом о них не задумываются, а пока что рассмотрим некоторые ошибки, которые могут быть допущены на начальном этапе создания бизнеса с юридической точки зрения:

  1. Оформление бизнеса на одного из друзей. Казалось бы, об этом не следует даже и писать, настолько все очевидно. Однако на практике приходится сталкиваться с ситуацией, когда один из друзей является единственным участником общества или зарегистрирован как индивидуальный предприниматель и предлагает весь бизнес вести «через него». На такое общество или предпринимателя оформляется имущество, заключаются договоры. Все хорошо до начала конфликта, потому что в такой ситуации второму партнеру претендовать не на что. Так как в связи с повышением юридической грамотности такая ошибка встречается крайне редко, мы не будем на ней останавливаться.
  2. Оформление бизнеса на доверенных лиц. Хорошо если таким доверенным лицом является родитель, ребенок, брат партнера, супруг (это хорошо, но до развода). Хуже, если какой-то третий друг (тогда повышается вероятность того, что друг может соблазниться перспективой и «увести» бизнес). Но автору не раз приходилось сталкиваться с недопустимой с юридической точки зрения ситуацией, когда бизнес оформлялся на работников. Наверно, при нормальном ходе бизнеса бенефициарам опасаться нечего. На них завязаны основные контакты с контрагентами, и без них бизнес долго не протянет. В случае если работники начнут какие-либо махинации с оформленными на них долями, подозреваем, что проблемы решаются способами, имеющими сходство с теми, которые использовались в 90-е годы прошлого века. Действительно запутывается ситуация в случае начала конфликта. Автору пришлось столкнуться с ситуацией, когда бизнес состоял из нескольких ЗАО, оформленных на работников. В один момент бенефициары решили расстаться полюбовно – один из них выходил из бизнеса в обмен на определенную сумму денег. Оформлено это было соглашением, по которому уходивший партнер передавал другому информацию, связи и прочие неосязаемые активы (а что ему оставалось, если на него ничего не оформлено). Несложно догадаться, что когда возник спор из-за того, что оставшийся в бизнесе партнер отказался платить, ушедший партнер не получил никакой правовой защиты. Дополнительные сложности могут возникнуть при продаже такого бизнеса.
  3. Распределение долей 50/50. Казалось бы, это честно. Вы друзья, все делаете вместе и делите все пополам. Но это та ситуация, которая портит много крови практикующим юристам, потому что пока все хорошо, все делится пополам, но как только начинаются разногласия, партнеры не могут принять ни одного значимого корпоративного решения. При таком распределении долей конфликт, как правило, принимает особенно затяжной и «кровопролитный» характер.

Это были некоторые из типичных ошибок, которые могут быть допущены друзьями на этапе создания бизнеса. Они относятся именно к юридическому оформлению отношений. То же самое оформление долей в равном размере не является причиной конфликтов, но лишь усугубляет их течение. Но некоторые или допущенные «на старте» ошибки, или выявившиеся противоречия становятся причиной конфликта. Мы приведем опять же, наиболее типичные, с которыми автор либо сам столкнулся на практике, либо знаком от участников конфликтов:

  1. Внезапно выявившееся разное отношение партнеров к бизнесу. Так бывает, когда бизнес создается на энтузиазме, время идет, и один из партнеров вкладывает в дело душу и всю свою энергию, а второй считает, что «бизнес для человека, а не человек для бизнеса», у него может быть другой источник дохода и общее дело для него скорее не дело, а хобби. И тут выясняется, что друга в отличие от работника не заставишь работать сверхурочно да и вообще работать.
  2. Появившиеся подозрения, что один из партнеров делает для бизнеса больше чем другой. От предыдущей ситуации эта отличается тем, что подозрения могут или не соответствовать действительности, или в их реальности вообще невозможно проверить. Это бывает, например, когда один из партнеров занимается текущей деятельностью, которая приносит доход сейчас, а другой развивает перспективные направления (вспомним период развития Apple, когда Стив Джобс был отстранен от текущего управления и занимался исключительно разработками новых продуктов, которые принесли баснословную прибыль в дальнейшем; типичная конфликтогенная ситуация в период до получения прибылей от перспективных разработок, которая, к счастью, не переросла в реальный конфликт). В такой ситуации сложно оценить вклад каждого из партнеров и тот, кто отдает силы текущей деятельности, может вполне начать считать, что именно он приносит основной доход и принижать значение второго партнера. Более наглядной и часто встречающейся является ситуация, когда один партнер вносит в проект идею, а второй дает деньги. Когда дело доходит до дележа, каждый считает, что вложил больше он («без моей идеи ничего бы не было», «без моих денег твоя идея ничего не стоила»). Очевидно, что рассудить, кто тут прав, а кто – нет, невозможно.
  3. Разные взгляды партнеров на развитие бизнеса. Например, бизнес стал приносить деньги, и один партнер считает, что их нужно вложить в развитие производства, а второй – открыть новые точки сбыта. Или более частая ситуация – один предлагает развивать бизнес, а второй хочет красивой жизни (или просто срочно нужны деньги на лечение, обучение детей) и намеревается делить прибыль.
  4. Возникшее недоверие. Типично для ситуаций, когда один из партнеров управляет текущей деятельностью. Второй может начать подозревать, что его друг потихоньку «выводит» деньги из бизнеса и кладет себе в карман. Особенно часто так бывает, если бухгалтерский учет не соответствует управленческому («серая» бухгалтерия). Такие подозрения могут и не соответствовать действительности: партнер, не занимающийся оперативным управлением, просто не понимает циклов развития бизнеса и неправильно определил точку, когда бизнес начнет приносить доход, но подозрения есть подозрения – если они возникли, развеять их может быть крайне непросто.
  5. Нарушение договоренностей, достигнутых при создании бизнеса. Этот вариант встречается, когда фирма вступает в договорные отношения с одним из партнеров или его аффилированными лицами. Например, Вы договорились, что друг, помимо всего прочего, сдаст в аренду помещение по низкой арендной ставке, а он сдает по рыночной; что он даст беспроцентный заем, а его ставка не ниже банковской; что он воспользуется своими связями для привлечения контрагентов или каналов сбыта продукции, а он этого не делает. В такой ситуации партнер, сдавший помещение в аренду, предоставивший заем или совершивший иную сделку, по сути один наживается на общем бизнесе в ущерб достигнутым договоренностям, что не может не раздражать другого.
  6. Отсутствие разграничения сфер ответственности, что приводит к тому, что партнеры по одному вопросу принимают разные решения, а это ведет к напряженности.
  7. Этические противоречия. Например, один считает, что дать взятку – нормальное для России дело, что неисполнение договоров допустимо, если это приносит пользу бизнесу, а другой против взяток и воспитан на принципе «договор дороже денег».

Это, конечно, неполный перечень, но он содержит те часто встречающиеся ситуации, с которыми к нам, юристам, приходят бизнесмены – именно так они в основном обозначают причины конфликтов.

Но, как видно, практически все эти ситуации содержат в себе потенциал для их предупреждения, в первую очередь, юридическими средствами. Исключение составляют, наверно, лишь первая и последняя (отсутствие у одного из партнеров желания заниматься бизнесом и этические противоречия). Тут остается лишь констатировать, что друзья плохо знали друг друга. Как правило, конфликт не возникает сразу, а развивается постепенно, и есть время остановиться и расстаться полюбовно.

В остальных ситуациях можно дать следующие рекомендации:

  1. Иметь адекватный бизнес-план. Корпоративное законодательство относит разработку основных направлений деятельности общества к компетенции именно участников, а не менеджмента. Именно на стадии создания бизнеса следует договариваться о том, как будет распределяться прибыль, насколько должен развиться бизнес, чтобы прибыль распределялась в принципе, сколько будет уходить на развитие, а сколько – в карман партнерам.
  2. Распределить обязанности и ответственность. Банальная рекомендация, но, сказано выше, на этапе создания бизнеса этим часто пренебрегают.
  3. Определить, как бизнес будет делиться в случае, если партнеры решат расстаться. Это не в нашем менталитете. Это все равно, что до брака предложить заключить брачный договор; можно получить реакцию «ты что, уже разводиться со мной собрался/собралась». Но это поможет в будущем. Может быть, даже сохранить бизнес, если до начала конфликта будет видно, что в результате будет потеряно.
  4. Предоставлять и получать адекватную информацию о бизнесе. Суды в России обоснованно не воспринимают доводы о том, что партнер узнал о какой-то сделке спустя пять лет после ее совершения, потому что не интересовался деятельностью общества и доверял своему партнеру. В любом случае, своевременное получение достоверной информации поможет предупредить злоупотребления со стороны партнера и/или вступить в конфликт на ранней стадии, когда еще есть что делить. С другой стороны, предоставление достоверной информации снимет проблемы с недоверием у партнеров.

С юридической точки зрения, все вышеперечисленное означает, что не нужно пренебрегать формальностями. Устные договоренности имеют тенденцию или забываться, или с течением времени трансформироваться в памяти партнеров до неузнаваемости. Через полгода вы можете и не вспомнить, что вопрос, по которому вы приняли решение, относится к сфере ведения партнера, а тот, по которому не приняли, как раз ваша сфера ответственности. Через год ваш партнер на слова о том, что вы договаривались на аренду в два раза ниже, сделает удивленные глаза. Через два года вопрос о распределении первых полученных денег станет последним, что вы с партнером обсудите, прежде чем перейти к общению через адвокатов.

Вместе с тем, современное российское законодательство предоставляет достаточно механизмов для фиксации достигнутых договоренностей:

  1. Джентльменское соглашение, протокол (соглашение) о намерениях. Такой документ фиксирует договоренности в свободной форме, хотя, например, арбитражные суды признают его юридическое значение, и в ряде случаев он пользуется судебной защитой. Он может быть достаточно общим, а может – максимально подробным, содержащим договоренности от создания бизнеса до его раздела. Но это, пожалуй, единственная форма, в которой можно распределить обязанности и ответственность. Отметим, что устоявшейся практики по поводу таких соглашений нет, но лучше иметь зафиксированную хотя бы так договоренность, чем устную.
  2. Акционерное соглашение, соглашение об осуществлении прав участников позволяют зафиксировать большой объем договоренностей, которые касаются управления обществом, его сделок, механизмов разрешения спорных ситуаций и в юридически грамотной форме зафиксировать порядок раздела бизнеса.
  3. Решения общих собраний участников / акционеров. Оптимально для утверждения бизнес-планов. Их в процессе создания бизнеса может появиться множество, но руководством к действию, очевидно, будет считаться тот, который приложен к решению общего собрания о его утверждении.

Вернемся еще раз к справедливому и честному распределению долей 50 / 50. Как упоминалось, на практике это приводит к тому, что во время конфликта деятельность общества находится под угрозой полной парализации. Согласно судебной практике, генеральный директор остается генеральным директором до тех пор, пока не будет назначен новый или не будет принято решение о прекращении его полномочий. То есть даже если установленный в уставе или решении общего собрания о его назначении срок полномочий истек, все заключенные им сделки и выданные доверенности будут считаться действительными, его приказы должны выполняться работниками. Проблемой станет, например, взаимодействие генерального директора с банком, который будет требовать решение общего собрания о продлении полномочий, потому что для банков цена вопроса слишком высока, чтобы руководствоваться только судебной практикой. В результате у общества есть шансы остаться без доступа к счету. При распределении долей 50 / 50 общество не может утвердить годовую бухгалтерскую отчетность и сдать ее в налоговую. Общество не может совершать крупные сделки или совершает их под угрозой недействительности. В общем, повторимся, конфликт приобретает особенно затяжной характер.

В такой ситуации можно рекомендовать выбрать один из двух вариантов. Первый, договориться сразу о том, кто будет главным в паре (например, тот, кто дал деньги, или тот, кто пришел с идеей), и отдать ему 51 процент. Тогда ситуация становится более предсказуемой, что снижает напряжение между партнерами. Даже при таком процентном соотношении долей остается пространство для маневра и нивелирования неравенства партнеров. Например, прибыль может распределяться непропорционально доле, а пополам. Для самых важных корпоративных решений можно установить повышенное число требуемых голосов, чтобы партнер, владеющий 51% голосов, не мог принять его в одиночку.

Второй вариант представляется более справедливым и предполагает привлечение по сути своей арбитра, которому отдается малое число голосов в обществе, который не участвует в деятельности общества, получает минимальную прибыль, и единственная задача которого – рассудить друзей в случае спора, заняв сторону одного из них. В этом случае распределение голосов будет 49 / 49 / 2 (может быть и 49,9 / 49,9 / 0,2, и иным), где малая часть отдается лицу, которому доверяют оба партнера, и который может не просто сказать «ты прав, а ты — нет», но и повлиять на результаты голосования по ряду вопросов.

И последнее, что хочется сказать, а точнее повторить о предупреждении конфликтов. Право на информацию – важнейшее право участника и акционера, что закреплено и в законе. Прежде чем оспорить какую-либо сделку, решение, действия, нужно знать, что они совершены. И узнать об этом можно законными способами. Пренебрегать получением информации – одна из самых больших ошибок, которую может допустить владелец бизнеса.

 

Что делать, если конфликт начался

 

Что является причиной конфликта, не так уж важно. С научной точки зрения, любой конфликт вне зависимости от его причин будет проходить определенные стадии, быстрее или медленнее. Корпоративные конфликты имеют тенденцию начинаться довольно плавно, даже незаметно со стороны, когда партнеры (хотя скорее уже бывшие) собирают информацию, разрабатывают стратегию и тактику, потом идет резкий всплеск активности, связанный с подачей заявлений в различные государственные надзорные и правоохранительные органы, исков в суды, после чего ситуация в основном стабилизируется на определенном уровне.

Сразу скажем, что мы не ставим своей целью в рамках данной статьи обозначить конкретные методы, способы или приемы ведения корпоративных войн. По этому поводу достаточно и специальной литературы, а коснемся лишь определенных, значимых именно для владельцев моментов.

И начнем мы с конца, а именно с обозначения того, как конфликт может завершиться. В целом возможны четыре основных варианта:

  1. Он прекратится к взаимной радости сторон миром. Вариант настолько маловероятный, что его даже не стоит принимать во внимание. Как правило, во время конфликта на свет вытаскивается все грязное белье, к тому же сложно вести бизнес с человеком, который написал на вас заявление о преступлении.
  2. Если одна из сторон не обращает внимания на конфликт, то в определенный момент она будет выдавлена из бизнеса. Хотя конфликт с таким течением сложно назвать конфликтом в прямом смысле этого слова.
  3. Бизнес будет разрушен. В таком случае одна или обе стороны действуют по принципу «Так не доставайся же ты никому».
  4. Один из участников выкупит у другого его долю. По нашему мнению, это тот результат, которого и нужно добиваться в таком конфликте, и которого, как показывает практика, добиться реально. В такой ситуации иски, заявления, жалобы не самоцель, а инструмент, своего рода «игра мускулами», направленная на то, чтобы поднять или сбить цену (в зависимости от того, на какой вы стороне).

Вместе с тем, действия в конфликте имеют определенную специфику, которая зависит не только и не столько от вашей цели. По нашему мнению, ключевой фигурой в конфликте является генеральный директор. В России часто один из совладельцев бизнеса является и генеральным директором; даже если директор наемный, все равно в абсолютном большинстве ситуаций он более лоялен к одной из сторон. Мы не будем рассматривать отдельно ситуации с наемным директором, они не имеют для наших целей какой-то особой специфики, и рассмотрим два варианта.

 

  1. Вы владелец и генеральный директор

Прежде всего, партнер, являющийся директором, в конфликте находится в более выгодном положении. Кстати, как правило, он выкупает долю у своего бывшего друга. Во время конфликта у него в руках рычаги оперативной деятельности, имущество общества, доступ ко всей информации (мы опять же не станем останавливаться на конкретных тактических действиях партнера-директора).

Казалось бы, партнер, являющийся генеральным директором, находится в заведомо выигрышном положении. Это действительно так, но следует помнить о том, что во время конфликта деятельности генерального директора другая сторона уделяет пристальное внимание. Любое действие генерального директора рассматривается на предмет, во-первых, его обжалования, во-вторых, повода для взыскании убытков, в-третьих, наличия оснований для дисквалификации директора в соответствии с Кодексом об административных правонарушениях (в течение какого-то времени дисквалифицированное лицо вообще не может управлять никакими организациями, что помогает перехватить корпоративное управление), в-четвертых, наличия состава преступления (наиболее часто применяются статьи 159 и 201 Уголовного кодекса РФ, которые имеют крайне расплывчатые формулировки и под которые при желании можно подтянуть вполне законные и экономически обоснованные действия).

В такой ситуации необходимо помнить о таком повышенном внимании и особенно тщательно выверять свои действия в соответствии с действующим законодательством. То, что может быть простительно в обычной хозяйственной деятельности, в ситуации конфликта может стать основанием привлечения к ответственности. Или иначе – то, о чем в обычной ситуации правоохранительные органы могли бы и не узнать, может быть вскрыто другой стороной в конфликте и на практике действительно часто вскрывается.

 

  1. Вы владелец, но не генеральный директор

Как говорилось выше, для владельца, не являющегося директором, основной целью и одновременно основной сложностью является получение объективной информации о деятельности общества.

В идеале партнер уже к моменту начала конфликта должен иметь такую информацию и как можно более полную. Однако на практике участники подчас не располагают даже уставом своего общества, и первые действия сводятся к получению необходимого для участия в конфликте пакета документов. Часть из них общедоступна и получается в государственных органах, часть можно получить в самом обществе (хотя это и не всегда просто), для получения иных приходится инициировать целые судебные разбирательства, носящие больше тактический характер, нежели направленные на достижение той цели, которая сформулирована в просительной части искового заявления.

Мы рекомендуем всем участникам иметь минимальный набор документов (своеобразный «тревожный чемоданчик», с которым удобно пойти к юристу с началом конфликта), касающийся деятельности общества, и включающий в себя:

  1. Устав общества;
  2. Договор и решение о создании общества;
  3. Доказательства оплаты уставного капитала (нередки случаи споров, когда участников лишают их долей в обществе из-за того, что они якобы не оплатили уставный капитал) или договор купли-продажи акций или долей;
  4. Протоколы общих собраний участников общества;
  5. Бухгалтерские балансы;
  6. Трудовой договор с генеральным директором (иногда из ниоткуда появляются трудовые договоры с огромными «золотыми парашютами» для генерального директора, оспорить которые не имея на руках иной версии договора крайне затруднительно);
  7. Документы, подтверждающие права общества на недвижимое имущество и наиболее ценные основные средства.

Учитывая то, что с началом конфликта партнер, не входящий в менеджмент, оказывается в информационной блокаде и вообще не знает, что происходит в обществе, следует отыскать возможные источники получения такой информации, помимо установленного законом права получения ее по запросу. Источниками информации могут стать ключевые фигуры, такие как главный бухгалтер или финансовый директор, то есть те, кто знает о движении имущества и денег в фирме. Установлением дружеских отношений с подобными ключевыми фигурами, причем в идеале еще до начала конфликта, не стоит пренебрегать. Намного лучше если о планах по распродаже на родственников вашего партнера самого ценного имущества вам заранее шепнет главбух, чем вы узнаете об этом спустя пару месяцев, получив выписку из реестра.

Так как партнер, не являющийся генеральным директором, объективно отстранен от участия в оперативной деятельности, то он чаще продает свою долю в бизнесе, и его целью в конфликте по сути является получение максимальной цены за долю. Своими действиями он затрудняет деятельность общества и создает угрозу для бывшего партнера, вынуждая его идти на уступки. Его можно сравнить с этаким гринмэйлером, и единственное отличие в том, что его действия носят скорее вынужденный характер, он не вступал в бизнес с целью последующих торгов о выкупе доли, и размер его доли существенно больше доли гринмейлера.

 

Подведем итог. Мы ни в коем случае не утверждаем, что вести бизнес с друзьями – верный путь к разрушению дружбы. Цель любого юриста – выявить те риски, которые поджидают предпринимателя на его тернистом пути, и по возможности устранить их или хотя бы уменьшить последствия их проявления. Как говорили древние, «хочешь мира, готовься к войне», и в сфере бизнеса, в том числе бизнеса с другом, эти слова как никакие другие имеют право на существование.

Хочется лишь посоветовать проявлять бдительность, что в данном случае означает не забывать оплачивать уставный капитал, участвовать в общих собраниях, следить за деятельностью того бизнеса, в котором вы участвуете, и получать объективную информацию. Для бизнеса больше чем для какой-либо другой деятельности худой мир лучше доброй ссоры, и любой конфликт легче предотвратить, чем участвовать в нем и в итоге зарубить курицу, несущую золотые яйца.